保代持股一般都在总股本的1%以上，或者就是100万股本起，在发行人调整股权结构的时候进行持股

　　理财周报投行实验室研究员 彭洁云/文

　　2009年10月，创业板开闸之际，证监会对三位保荐代表人(下称保代)首开罚单。这是2008年12月起实施《证券发行上市保荐业务管理办法》(下称《保荐办法》)以来，证监会首次对保代开出的罚单，警示作用不言而喻。但除此以外，再无他例。

　　而据理财周报了解，投行圈里还存在另一种更加严重的违规行为——保代持股。“规模有多大我不清楚，但这确实是投行圈里都心知肚明，秘而不宣的。”老张(化名)在投行领域摸爬滚打十多年，对这种现象屡见不鲜。他在和理财周报记者的对话中，详细讲述了“潜规则”的具体细节。

　　“保代持股”环节详解：用1%股本与保代利益绑定

　　所谓的“保代持股”，指的是一些机构不太愿意保荐承销的公司会在发行前与保荐代表人秘密协议，保代承诺上报项目，因此可以拿到该公司比较可观的发行股份，并通过亲戚或朋友代理持有。

　　什么样的企业会愿意向保荐代表人“赠送”股份？“就是一些企业素质一般，属于可报可不报的范畴，券商并不太看得上眼。对企业来说，将利益与保代进行绑定也是有好处的，如果真的成功上市，也不差这100万股(筹集的资金)。”

　　在创业板开闸以后，各家企业都蜂拥而至希望能进入上市的门槛，过多项目让券商挑花了眼，买方、卖方市场迅速倒置，“以前券商保代缺项目，现在都很挑项目，一般性的项目，或者所带来利润并不丰厚的项目宁可不做。”上海一家券商投行部的副总曾向记者表示。

　　那么这些股份又是从什么渠道进入保代手中的呢？

　　“保代一般会在发行人调整股权结构的时候持股。”老张介绍说，由于企业上市必须是股份有限公司，而一般企业最初都是有限责任公司，需要进行公司改制。保荐机构和企业接触后，先要帮企业改制。在改制的时候就涉及到调整股权结构，引进战略投资者。一般就在这个时候，保代的代理人就会持有该公司的股份。即使是已经改制好的公司，也可以在调整股权的过程中引进战略投资者。

　　而保代由此获取到的利益远比其让人艳羡的保荐费和签字费要丰厚得多。“保代做一个项目，一般可以拿到保荐费的提成在200万左右，再加上签字费30万-40万元，跟拿到上市公司股份动辄就是两三千万，简直不可同日而语。”

　　据老张透露，上市公司与保代之间的协商股份一般都在总股本的1%以上，或者就是100万股本起。根据2009年9月的数据，293家中小板企业发行前的平均股本是1.02亿股，创业板企业的平均股本大约为中小板企业的73%，又根据中小板和创业板企业30元以上的平均价格，据此测算，保代能够获取的收益基本与两三千万的估计相吻合。

　　但他同时表示，大中型券商做这样的事情可能性不大，因为一般的保代并不能保证项目一定会得到券商的支持和认可，而一些保代稀缺、项目稀缺的小型券商干这些事的可能性更大些。

　　上市公司“打点”周全：会计师、律师同样获赠股份

　　对于了解到的情况，记者又致电几位投行人士和保荐代表人，但对方一听到“保代持股”的字眼，都三缄其口。

　　根据证监会颁布的《保荐办法》第一章第五条，明确表示，保荐代表人及其配偶不得以任何名义或者方式持有发行人的股份。而承担的责任后果，轻则撤销其保荐代表人资格，重则对其采取证券市场禁入的措施。

　　长期从事A股上市的赵律师向记者透露，保代与承销公司之间的秘密协议曾被证监会严厉查处过，据说相关保代被证监会取消保代资格，至于有没有被刑事追诉尚不能得知。

　　在保荐机构内部也多次强调这一行为的严重不合法性。对保荐机构自身来说，一旦保代的任何秘密协议被证监会查处，将在业内造成非常负面的影响，并且保荐机构会面临严重处罚。

　　同时，保荐业务涉嫌违法违规处于立案调查期间的，中国证监会将不受理该保荐机构的推荐，即上报的项目都暂停审批。在苛刻的连带责任追究下，机构自身也是战战兢兢——何必为一颗老鼠屎而坏了一锅粥？

　　但赵也表示，除非这种情况被举报或者被证监会查处，一般很难发现。

　　老张说，项目组其他成员由于长期接触企业，也可能会察觉保代持股的迹象，但举报，一般则是出于对保荐奖金的分账产生不满或对保代本人有意见。

　　他指出，并非所有公司都直接给保代“赠送”股份，还有一种情况是以非常大的优惠条件向发行人购买公司股权。“保代也要进行考量，觉得这个公司过会可能大，才进行投资，否则就算送也是白送，不但浪费时间，还占用了签字名额。”

　　在多方采访中，记者也了解到发行人为上市打点得十分周全，赠送或出售股份的对象并不仅限于承销机构的相关人员，还包括会计事务所、律师事务所等与其上市密切相关的中介机构。

　　一位外资会计事务所的人士就表示，曾经听闻有会计师在拿到发行人公司股份后，承诺向证监会出具无保留审计意见。“这个会计师的独立性就丧失了，如果公司在上市后出现问题的话，那麻烦就大了，安达信就是这样破产的。”该人士表示，这样的情况在注册会计师法中定义为“对鉴证业务采取或有收费的方式”，是严重的违反职业操守。

　　而根据老张的分析，一般在财务等方面有漏洞的公司才会向会计事务所等中介机构人员赠送股份，而向投行保代“赠送”股份的则不局限在问题公司，更多的则是迫切寻求上市的中小企业。

　　赵律师告诉记者，会计师拿股份与保代拿股份在性质上没有区别，都属于违反行政法规且有可能落入相应受贿罪的范畴的行为。

　　“但无论如何，保代在面对更加高额的上市公司股权诱惑后，其判断的客观独立性也值得怀疑，并不排除受利诱敢于冒险由此做出虚假记载、误导性陈述等更加严重的行为。这一问题并不是法律的制定和操作本身可以避免的。”